【案情摘要】天絲醫(yī)藥保健有限公司（以下簡稱泰國天絲公司）與案外人簽訂合資合同，約定成立合資公司，即紅牛維他命飲料有限公司（以下簡稱紅牛公司），泰國天絲公司為紅牛公司提供產品配方、工藝技術、商標和后續(xù)改進技術。雙方曾約定，紅牛公司產品使用的商標是該公司的資產。經查，17枚“紅牛”系列商標的商標權人均為泰國天絲公司。其后，泰國天絲公司與紅牛公司先后就紅牛系列商標簽訂多份商標許可使用合同，紅牛公司支付了許可使用費。此后，紅牛公司針對“紅牛”系列商標的產品，進行了大量市場推廣和廣告投入。紅牛公司和泰國天絲公司均對“紅牛”系列商標進行過維權及訴訟事宜。后紅牛公司向北京市高級人民法院提起訴訟，請求確認其享有“紅牛”商標權，并判令泰國天絲公司支付廣告宣傳費用37.53億元。一審法院判決駁回紅牛公司的全部訴訟請求。紅牛公司不服，上訴至最高人民法院。最高人民法院二審認為，原始取得與繼受取得是獲得注冊商標專用權的兩種方式。判斷是否構成繼受取得，應當審查當事人之間是否就權屬變更、使用期限、使用性質等做出了明確約定，并根據當事人的真實意思表示及實際履行情況綜合判斷。在許可使用關系中，被許可人使用并宣傳商標，或維護被許可使用商標聲譽的行為，均不能當然地成為獲得商標權的事實基礎。最高人民法院遂終審判決駁回上訴、維持原判。

【典型意義】本案是當事人系列糾紛中的核心爭議。本案判決厘清了商標轉讓與商標許可使用的法律界限，裁判規(guī)則對同類案件具有示范意義，釋放出平等保護國內外經營者合法權益的積極信號，是司法服務高質量發(fā)展，助力改善優(yōu)化營商環(huán)境的生動實踐。

判決書全文

上訴人天絲醫(yī)藥保健有限公司（以下簡稱天絲公司）因與上訴人重慶德牛食品飲料有限公司（以下簡稱德牛公司）、上訴人重慶云升食品飲料有限公司（以下簡稱云升公司）、二審第三人紅牛維他命飲料有限公司（以下簡稱紅牛公司）侵害商標權及不正當競爭糾紛一案，不服重慶市第一中級人民法院作出的（2018）渝01民初352號民事判決，向本院提起上訴。本院于2020年10月20日立案后，依法組成合議庭，適用涉外民事訴訟程序，公開開庭進行了審理。審理中，紅牛公司申請以無獨立請求權第三人身份參加本案二審審理，認為本案的處理結果與其有法律上的重大利害關系，根據《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》第八十一條規(guī)定，為了查明本案事實，本院同意紅牛公司以無獨立請求權第三人身份參加本案二審審理。上訴人天絲公司的委托訴訟代理人桑洋洋、喬平，上訴人德牛公司及上訴人云升公司的委托訴訟代理人楊俊峰、張露濤，二審第三人紅牛公司的委托訴訟代理人吳方朔到庭參加訴訟。本案現已審理終結。

天絲公司上訴請求：1.請求依法撤銷重慶市第一中級人民法院（2018）渝01民初352號民事判決第五項，依法改判,支持天絲公司的下列訴訟請求：判令德牛公司、云升公司立即停止在被控侵權商品、宣傳資料、網站、微信等載體上使用與天絲公司包裝、裝潢相同或近似的標志；2.判令德牛公司、云升公司承擔本案一、二審全部案件受理費。事實和理由：1.紅牛金罐包裝裝潢無論在設計時間、使用時間，還是產品推向市場的時間上，無論是在國外還是在國內，都是由天絲公司在先設計和使用，并產生較高知名度和影響力，紅牛金罐包裝裝潢權益自始就歸屬于天絲公司；2.天絲公司將享有權益的紅牛金罐包裝裝潢許可紅牛公司使用，紅牛公司在此基礎上做細微改變進而使用的行為并不改變包裝裝潢權益的歸屬；3.紅牛金罐包裝裝潢指向的是天絲公司依法享有注冊商標專用權的“紅牛”系列商標，將紅牛注冊商標剝離出去后，僅剩公司名稱、產品名稱和產品信息等陳述性內容，紅牛金罐包裝裝潢根本無法脫離天絲公司“紅牛”系列注冊商標獨立存在，從使用目的、顯著性、識別性及使用效果等多個方面來看，紅牛金罐包裝裝潢均指向天絲公司依法享有注冊商標專用權的“紅牛”系列商標，其包裝裝潢權益應當歸屬于天絲公司；4.紅牛金罐包裝裝潢實質上是天絲公司的未注冊商標，紅牛金罐包裝裝潢與“紅牛”系列注冊商標構成有機整體，兩者不可分割，鑒于天絲公司已經享有“紅牛”系列注冊商標專用權，紅牛金罐包裝裝潢作為未注冊商標，其權益歸屬亦應當與“紅牛”系列注冊商標相統(tǒng)一；5.紅牛維生素功能飲料金罐包裝裝潢為具有一定影響的商品包裝裝潢，而天絲公司對該包裝裝潢享有權益，故德牛公司、云升公司在飲料上使用紅牛包裝裝潢屬于《中華人民共和國反不正當競爭法》（以下簡稱《反不正當競爭法》）規(guī)定的混淆行為，構成不正當競爭，應當承擔相應的責任。

德牛公司、云升公司共同辯稱，1.本案訴爭侵權的時間發(fā)生于2017年，在此期間并沒有天絲公司的紅牛產品出口中國，在中國市場沒有經營所得，我方生產涉案包裝裝潢產品的行為與天絲公司不存在競爭行為，故即便天絲公司曾經擁有、甚至是現在擁有涉案包裝裝潢，但如果不滿足《反不正當競爭法》所要求的競爭要素、損害要素，則天絲公司不能取得包裝裝潢權益，事實上擁有包裝裝潢與享有包裝裝潢權益之間并不具有等同性；2.天絲公司在中國既不參與涉案同類商品的生產，也不參與涉案同類商品的經營或者提供服務，因此，天絲公司在中國未開展實質性的生產經營活動，不具備《反不正當競爭法》中“經營者”的主體身份，不具備起訴不正當競爭侵權的主體資格和實體要件。

德牛公司、云升公司上訴請求：1.撤銷一審判決第三項，對德牛公司、云升公司的賠償總額在80萬以內依法改判。2.一審、二審訴訟費用由天絲公司承擔。二審庭審中，德牛公司、云升公司當庭明確上訴請求第一項為在30萬元以內依法改判云升公司與德牛公司共同賠償天絲公司經濟損失及合理費用，在50萬元以內依法改判云升公司賠償天絲公司經濟損失及合理費用。同時增加一項上訴請求為撤銷一審判決第二項，依法改判駁回天絲公司不正當競爭侵權的訴訟請求。事實和理由：1.天絲公司不具有“經營者”的主體身份，德牛公司、云升公司即使構成不正當競爭，也未損害天絲公司的合法權益，天絲公司不具備起訴德牛公司、云升公司不正當競爭以及要求賠償的原告資格，法院不應對德牛公司、云升公司是否構成不正當競爭及責任進行認定；2.天絲公司并未遭受實際損失，德牛公司、云升公司并無主觀惡意侵權，法院酌定的賠償數額過高應予調整。對于德牛公司、云升公司當庭增加上訴請求，天絲公司表示不同意，不需要新的答辯期和舉證期。

天絲公司辯稱：針對德牛公司、云升公司的上訴請求，一審事實認定清楚，適用法律正確，天絲公司自1993年進入中國市場以來，通過許可的第三方公司一直進行生產經營活動，且紅牛品牌系國際馳名品牌，具有較高知名度和國際影響力，一審判決的金額并不高。

紅牛公司述稱，其作為本案無獨立請求權的第三人，參加本案訴訟的目的是向人民法院說明紅牛公司自1996年獨立設計完成、并在接下來的近30年的時間內長期、持續(xù)、大量使用紅牛維生素功能飲料的金罐包裝裝潢的事實，天絲公司主張其享有包裝裝潢權益的上訴請求不應成立，應予駁回。理由為：1.“知名商品”（有一定影響的商品）與涉案包裝裝潢應當具有明確的、唯一的指向和依附關系，因為包裝裝潢只能依附于特定的商品，本案中涉案包裝裝潢所依附的“商品”應當是“紅牛公司生產經營的金罐紅牛維生素功能飲料”，涉案包裝裝潢應當是“紅牛公司生產經營的金罐紅牛維生素功能飲料的包裝裝潢”。天絲公司在其二審提交的證據中提及的“安奈吉飲料”、“風味飲料”等商品，均不是天絲公司在一審期間作為確定包裝裝潢具體內容的依據，這些非紅牛公司生產、經營的產品、與紅牛公司無關的產品與本案無任何關聯(lián)，不屬于本案的審理范圍；2.本案中，天絲公司在一審、二審訴訟過程中沒有提交任何一份“使用證據”，證明其長期、持續(xù)、大量在紅牛維生素功能飲料上使用涉案包裝裝潢，因此，天絲公司顯然不是涉案包裝裝潢的權利人。相反，紅牛公司自1996年起長期、持續(xù)、大量在紅牛維生素功能飲料上使用涉案包裝裝潢，經過多年使用，紅牛公司已經與涉案包裝裝潢形成了穩(wěn)定、明確、唯一的指向關系，并為廣大消費者所認同；3.包裝裝潢權益絕非天絲公司認為的“基于商標產生的權益”，相反，包裝裝潢權益獨立于商標權，二者可以各自發(fā)揮獨立的識別作用；4.天絲公司提交的使用證據是來源不明的海外宣傳事實、海外注冊商標情況以及一些進口的行為和許可情況，均不能證明其實際使用涉案包裝裝潢。

天絲公司向一審法院起訴請求：1.判令德牛公司、云升公司立即停止侵犯天絲公司第878072號（以下簡稱紅牛商標）和11460102號（以下簡稱立體商標）注冊商標專用權的行為，包括但不限于立即停止生產、銷售侵犯天絲公司注冊商標專用權的商品，銷毀侵犯天絲公司注冊商標專用權的庫存商品、商品包裝、宣傳資料、刪除網站、微信等載體上侵犯天絲公司注冊商標專用權的相關信息；2.判令德牛公司、云升公司停止不正當競爭行為，包括但不限于立即停止使用在商品、宣傳資料、網站、微信等載體上與天絲公司注冊商標、包裝、裝潢相同或者近似的標識，及停止使用引人誤解的虛假宣傳內容；3.判令德牛公司、云升公司在其網站、微信及《中國食品飲料網》、《中國飲料招商網》上刊登聲明，消除因侵犯天絲公司注冊商標專用權和不正當競爭而產生的不良影響；4.判令德牛公司、云升公司賠償天絲公司經濟損失1000萬元；5.判令德牛公司、云升公司賠償天絲公司支出的合理費用包括律師費50000元、公證費45315元、調查費用26000元；6.判令德牛公司、云升公司承擔本案的訴訟費、財產保全費。

一審法院認定事實：

一、與天絲公司的涉案注冊商標及包裝裝潢有關的事實

天絲公司提供的《商標注冊證》顯示，第878072號紅牛商標及第11460102號立體商標的注冊人為天絲公司，其中，紅牛商標的有效期為1996年10月7日至2026年10月6日，核定使用商品/服務項目為第32類無酒精飲料、汽水（截止）；立體商標的有效期自公元2014年5月7日至2024年5月6日，核定使用商品為第32類啤酒、無酒精飲料（含維生素）等。

天絲公司提交的《全國重點商標保護名錄》復印件顯示，1999年4月，天絲公司的“紅牛RedBull”列入全國重點商標。中國商標網的網頁打印件顯示，紅牛商標列入國家工商行政管理總局商標評審委員會（以下簡稱商標評審委員會）2006年下半年認定的19件馳名商標名單。

天絲公司提交的商標評審委員會決定書及裁定書顯示，除注冊在第25類服裝、帽子等上面的第3345798號“紅天牛HONGTIANNIU”商標維持有效外，2006年6月至2016年11月期間，第一類第16502354號“飛牛及圖”、第10227909號“B2HAVEMOVA及圖”、第10227909號“B2Havemova及圖”、第10792376號單頭斗牛圖、第5896606號單頭斗牛圖、第11664884號“挑戰(zhàn)者CHALLENGER及圖”七個商標注冊申請因與天絲公司的系列注冊商標中的文字及圖形近似，決定不予注冊。

2009年至2010年，紅牛公司將“”、“”等外觀設計申請為專利，并獲得相應授權。2015年，紅牛公司將上述外觀設計專利轉讓給天絲公司，現天絲公司為該系列外觀設計專利權人，上述外觀設計專利處于有效期內。

天絲公司許可紅牛公司使用涉案第878072號注冊商標，許可期限自2006年10月7日至2016年10月6日。天絲公司主張其享有包裝裝潢權益的包裝裝潢如圖。

德牛公司、云升公司提交的網頁打印件顯示，針對第11460102號立體商標的無效宣告申請于2019年3月28日受理。

二、關于德牛公司、云升公司實施被控侵權行為的事實

云升公司成立于2010年5月12日，注冊資本2000萬元，一般經營范圍包括飲料（蛋白質飲料類、果蔬汁飲料、其他飲料類）生產、銷售等。德牛公司成立于2017年8月2日，注冊資本100萬元，經營范圍包括食品銷售、貨物進出口服務。云升公司在重慶市合川區(qū)思居村4組建有房屋，該房屋產權屬于云升公司，云升公司將該廠房（云升公司老廠，建筑面積約5000平方米，綠化及空地面積約4000平方米）全部整體租賃給德牛公司作為經營場所，自2017年7月1日起，至2027年6月30日止，租賃期10年。

天絲公司提交的網頁打印件（網址：www.ysspy1.com）顯示，云升公司位于重慶市合川區(qū)思居工業(yè)園，占地約100畝。2014年，為了實現公司的發(fā)展目標，云升公司投資6000多萬元，產品覆蓋重慶、四川、云南、湖南、湖北、山西、陜西、甘肅、福建等十多個省市，建立了500多個經銷商，5萬多個銷售網點，產銷量在西南地區(qū)名列前茅。網頁中陳列的GermanBullfight維生素飲料瀏覽次數140次。

京東方內民證字第20042號公證書載明，申請人北京元合聯(lián)合知識產權代理事務所的委托代理人韓彥慧稱其受天絲公司的授權，向公證處申請對其在重慶市購買相關產品的過程進行證據保全。公證人員2017年12月19日與韓彥慧來到重慶市合川區(qū)門口標識有“云升公司”的場所，在公證人員的監(jiān)督下，韓彥慧從場所內取得了“飲料”五箱（每箱共二十四瓶）及宣傳冊四本，其中標識有“德國紅牛維他命飲料有限公司監(jiān)制”（以下簡稱德國紅牛公司）字樣的飲料如圖（以下簡稱德國紅牛飲料）四箱（共九十六瓶）、標識有“英國紅牛維他命飲料有限公司監(jiān)制”（以下簡稱英國紅牛公司）字樣的飲料如圖（以下簡稱英國紅牛飲料）和標識有“美國紅牛維他命飲料有限公司監(jiān)制”（以下簡稱美國紅牛公司）字樣的飲料如圖（以下簡稱美國紅牛飲料）一箱（共二十四瓶，每種各十二瓶）。其中，德國紅牛飲料罐體外包裝上印有“授權商：德國紅牛公司；授權德牛公司，中國大陸經營銷售；制造商云升公司”字樣，生產日期為2017年10月13日；英國紅牛飲料罐體外包裝上印有“授權商：英國紅牛公司；授權成都勇闖天涯食品有限公司（以下簡稱勇闖天涯公司），授權四川魔牛食品有限公司（以下簡稱魔牛公司），中國大陸經營銷售；制造商云升公司”字樣，生產日期為2017年9月25日；美國紅牛飲料罐體外包裝上印有“授權商：美國紅牛飲公司；授權深圳市金牛維生素飲料有限公司（以下簡稱金牛公司），中國大陸經營銷售，制造商云升公司”字樣，生產日期為2017年11月25日。該公證書所附的照片顯示，云升公司的倉庫中有若干堆箱裝涉案被控侵權產品，產品展示柜中有芒果汁、花生牛奶、高鈣原漿、高鈣核桃、猴菇等產品。天絲公司認為德國紅牛飲料系德牛公司委托云升公司生產的，認為德牛公司與云升公司共同生產銷售了該產品；而英國紅牛飲料系英國紅牛公司、勇闖天涯公司和魔牛公司授權云升公司生產的；美國紅牛飲料系美國紅牛公司和金牛公司授權云升公司生產的。

申請人北京元合聯(lián)合知識產權代理事務所于2017年12月14日委派其代理人張照靜向北京市長安公證處提出申請，申請對其代理人張照靜使用手機瀏覽微信好友朋友圈、其從互聯(lián)網瀏覽相關網頁的過程及瀏覽的內容、其從互聯(lián)網上下載相關網頁的過程及下載網頁的內容等相關內容進行手機截屏的過程及取得的截屏結果予以保全證據公證，并形成了（2017）京長安內經證字第54951號、第51089號、第54950號、第37268號及第51087號公證書。上述公證書主要載明如下內容：1.微信名為云升公司銷售，微信號為sqv8888，昵稱為樂樂，電話號碼為13219016777的微信號發(fā)布的朋友圈圖片顯示，在地鐵車廂上、大貨車廂體外部有“德國紅牛補充能量”的字樣及“GermanBullfight維生素飲料+公牛圖”的圖片，有“發(fā)往全國各地的紅牛產品正有續(xù)的進行中！！！基于與財富同在，財富熱線13219016777”，2017年8月24日發(fā)布了“德國紅牛，帶給你不一樣的精氣神！”的文字及一張《授權證書》的配圖，該授權證書的內容為：茲德國紅牛公司、德牛公司共同授權云升公司生產GermanBullfight品牌維生素飲料指定產品。2017年8月17日，該微信號轉載的一篇名為“德國紅牛維生素飲料震撼上市，帶你暢爽一夏！”的推文中顯示了“2017-08-08云升食品”“......兩大企業(yè)強強聯(lián)手優(yōu)勢更突顯德國紅牛公司......進入中國市場并攜手德牛公司與......云升公司強強聯(lián)手…打造德國紅牛維生素飲料......”等內容。德牛公司、云升公司認可該微信發(fā)布的內容系樂樂發(fā)布，樂樂系德牛公司的銷售人員，德牛公司、德國紅牛公司與云升公司系代加工的關系，微信朋友圈發(fā)布的內容夸大了銷量。2.賬號主體為魔牛公司，公眾號注冊說明顯示“本公眾號注冊信息由賬號主體向騰訊提交。該主體對公眾號所有行為承擔全部責任”字樣，注冊時間為2017年8月17日，重慶地區(qū)聯(lián)系地址為重慶市合川區(qū)思居工業(yè)園區(qū)內，電話為023-42880236，13909037997，門店地址四川省成都市武侯區(qū)簇錦街道武侯大道鐵佛段1號優(yōu)博國際1棟2單元15樓1509號。在“關于我們”的介紹中，有以下字樣“歡迎訪問英國紅牛公司網站，我公司總部位于英國倫敦，現授權勇闖天涯公司在中國進行經營銷售。現公司中國區(qū)營銷總部及國內的生產基地位于（中國）重慶市合川區(qū)思居工業(yè)園區(qū)內”。在“新聞動態(tài)”中，有以下字樣：“英國紅牛公司的營銷總部位于中國霧都－重慶合川區(qū)，國內生產基地布局板塊為華中生產基地和大西南生產基地，分別為奧瑞金包裝集團湖北咸寧奧瑞金生產基地、華冠集團四川簡陽基地、重慶市合川區(qū)生產基地等”“作為2017年中國區(qū)新生代爆款飲品，在短短數月產品銷售網絡遍布全國各地”；在2017年6月6日，發(fā)布“英國紅牛維他命飲料正是在國內投產”的新聞動態(tài)”，同時顯示有“德國紅牛公司監(jiān)制”字樣的罐裝和箱裝的維生素飲料圖片。3.在張照靜微信好友“方德貴經理”的詳細資料中顯示電話號碼為“13909037997”，昵稱為“立英牛王朝，勇往直前”，其頭像的照片中印有“英國紅牛公司監(jiān)制”、“GambodiaBull維生素運動飲料”字樣及單頭公牛圖片的罐裝、箱裝維生素飲料及印有上述文字和圖片的手提袋。該微信號于2017年12月13日發(fā)布了CCTV與英牛使用簽約儀式的圖片。于同年12月8日發(fā)布了昆明世博園中國館的圖片及如下配文“英牛維生素運動飲料，2018火力全開，央視2000萬大手筆投入，CKF賽事唯一指定功能飲料，俄羅斯世界杯合作伙伴，武林風全年戰(zhàn)略合作伙伴，加盟英牛，成就您的財富夢想”。同時發(fā)布了顯示單車與罐裝飲料的圖片及如下配文“英牛與ofo共享單車達成戰(zhàn)略合作，聯(lián)名推出騎行卡免費領活動，百萬元騎行優(yōu)惠券等你來搶”。于同年11月11日發(fā)布圖片及如下配文“英國紅牛助力籠斗，英牛執(zhí)行總裁方總為獲勝中方選手頒獎”。于同年11月8日發(fā)布圖片及如下配文“入駐北京中石油”。于同年10月27日發(fā)布圖片及如下配文“河南衛(wèi)視武林風馬爾康賽區(qū)再次開戰(zhàn)！英牛獨家贊助，激情與力量一觸即發(fā)”。于同年9月26日發(fā)布文章“英國紅牛維生素飲料：面對‘攪局者’如何破局”,在該文章中配有兩張《授權證書》的圖片，其中《授權證書一》顯示：英國紅牛公司茲授權勇闖天涯公司在中國大陸的銷售和售后服務。《授權證書二》顯示：茲英國紅牛公司、勇闖天涯公司共同授權云升公司生產CambodiaBull品牌微生素運動飲料指定產品。另，在該文章中顯示如下字樣“英國紅牛公司總部位于英國倫敦，CambodiaBull,‘英牛?’品牌維生素飲料產品經英國總部授權實力名企勇闖天涯公司，并榮獲國家相關機構和駐英使館的多項權威認證。英國紅牛公司監(jiān)制生產的CambodiaBull品牌維生素飲料上市以來在全國各地市場開拓全面開啟，且在各地方衛(wèi)視、央視、愛奇藝視頻、河南衛(wèi)視武林風欄目（全程贊助，每周五晚21:15播出）等媒介的持續(xù)推廣宣導”“英國紅牛公司中國區(qū)營銷總部及國內的生產基地位于（中國）重慶市合川區(qū)思居工業(yè)園區(qū)內”。4.在“www.ukredbull.net”網站內，有展示印有“英國紅牛公司”字樣的罐裝飲料圖片。企業(yè)簡介中有“歡迎訪問英國紅牛公司網站，我公司總部位于英國倫敦，現授權勇闖天涯公司在中國進行經營銷售，現公司中國區(qū)營銷總部及國內的生產基地位于（中國）重慶市合川區(qū)思居工業(yè)園區(qū)內”字樣，并展示有《授權證書一》圖片。企業(yè)新聞顯示“2017年6月6日，英國紅牛維他命飲料正式在國內投產”。營銷網絡圖顯示，其銷售點自重慶輻射至黑龍江、吉林、遼寧、北京、山東、江蘇、上海、浙江、福建、廣東、海南、貴州、云南、湖南、江西、安徽、湖北、河南、山西、陜西、四川、甘肅、寧夏、內蒙古、新疆、西藏等省市。德牛公司、云升公司認可自2017年6月開始生產德國紅牛。5.在“德牛公司”的網站中有如下文字“德牛公司生產基地位于（中國）重慶市合川區(qū)思明工業(yè)園區(qū)內，2017年，德國紅牛維生素飲料強勢入駐中國，德國紅牛公司雄厚資金，與德牛公司和云升公司強強聯(lián)手，打造德國紅牛維生素飲料，為消費者提供是原汁原味的德系飲料”。《授權證書》圖片顯示“茲德國紅牛公司授權德牛公司在中國大陸的銷售和售后服務”。天絲公司認為，該文字表明了德國紅牛公司、德牛公司及云升公司一直在謀劃生產及銷售行為。

申請時間為2018年9月20日22:19:51，文件名稱為“重慶云升證據保全20180920.doc的《可信時間戳認證證書》”顯示：在美篇上有名為“德國紅牛和云升食品強強聯(lián)合，打造優(yōu)質品牌，搶占大陸市場”的文章載明：“紅牛是全球首先推出且被人熟知的能量飲品之一，1986年有奧地利高人將紅牛引入歐洲，以補充能量為主創(chuàng)立了能量飲料這個品類，英敏特調查數據顯示，在2010年到2015年間，能量飲料開發(fā)的增長速度達到了29%，在2016年高速增長22年的紅牛，因為商標授權到期，紅牛飲料在中國未來的市場份額，充滿了變數，于是德國紅牛功能飲料，希望能抓住契機，搶占一定市場份額，紅牛大戰(zhàn)在中國大陸市場激情上演。說明功能飲料是深受中國消費者喜愛，在終端調研的過程中，我們發(fā)現一個有趣的現象，盡管產品包裝類同，價格有上百元的還有幾十元的，但市場終端主動推介率，產品動銷率，德國紅牛是最好的”“云升公司落戶于重慶合川，已發(fā)展二十多年，有著多年專業(yè)生產經驗和國內外專業(yè)的生產設備。2017年8月，德國紅牛公司攜帶雄厚的資金，通過優(yōu)質的原材料，進口生產線強勢進入中國市場，與云升公司強強聯(lián)合，打造德國紅牛維生素飲料，為大家提供一個原汁原味的德系優(yōu)質功能性飲品”。在“http://www.ysspyl.com”網頁上有德國紅牛維生素飲料的箱裝及罐裝飲料的圖片。在淘寶網上，云升公司銷售的由利華食品企業(yè)店銷售的英國紅牛250ml×24罐整箱裝維他命功能飲料銷售價格為148元，瀏覽次數為31次，交易成功為0次。云升公司銷售的由鑫隆休閑食品鋪子銷售的英國紅牛維生素飲料6罐維他命功能飲料銷售價格為38元，產品生產日期為2017年8月1日。另有顯示生產日期為2017年6月4日的罐裝英國紅牛維生素飲料。對RedBull紅牛品牌的介紹有“英國紅牛有限公司CambodiaBull維生素飲料，總部位于英國倫敦，自帶貴族血統(tǒng)，產品定位國際高端。CambodiaBull經英國總部授權實力名企勇闖天涯食品公司，產品形象包裝、圖文設計均屬英國公司團隊根據亞洲市場原創(chuàng)，并榮獲國家相關機構和駐英使館的多項權威認證。”

搜狐網頁打印件顯示：一篇名為“真熱鬧！一大波撞臉“紅牛”登陸市場，英國版、美國版，還有……”的文章，并有對英國紅牛的介紹，其介紹內容與上述淘寶網中對英國紅牛的介紹內容一致。同時附有英國紅牛公司及勇闖天涯公司共同授權云升公司生產CambodiaBull品牌維生素運動飲料的《授權書》該文章中介紹有英國紅牛、泰國紅牛、西班牙紅牛、中國紅牛、奧地利紅牛、美國紅牛等。

天絲公司為證明飲料食品行業(yè)的毛利率，提交了如下證據：《河北承德露露股份有限公司2018年半年度報告》顯示，其公司的主營業(yè)務是飲料的生產和銷售，屬飲料食品行業(yè)，主要產品是植物蛋白飲料杏仁露，是全國最大的杏仁露生產企業(yè)，年生產能力50多萬噸。屬于植物蛋白飲料行業(yè)的產品杏仁露在國內的毛利率為52.40%。《維維食品飲料股份有限公司2017年年度報告》顯示，其公司所屬的行業(yè)為酒、飲料和精制茶制造業(yè)，主要從事豆奶粉、乳品、白酒和茶葉的生產、銷售；其主導產品為“維維”豆奶粉系列產品、“天山雪”乳品系列產品和“枝江”、“貴州醇”、酒等系列產品及“怡清源”茶葉系列產品。固體飲料（豆奶粉、融資粉等）的毛利率為43.99%，動植物蛋白（牛奶、鮮奶等）毛利率為16.51%。《浙江茶乾食品股份有限公司2018年半年度報告》顯示，其公司的主要產品與服務項目包括茶葉、固體飲料等的生產及銷售。其公司的毛利率為15.05%。《天地壹號飲料股份有限公司2018年半年度報告》顯示，其公司的主要產品與服務項目為醋飲料和其他飲料的研發(fā)、生產和銷售，毛利率為60.81%。《廣東利泰大健康產業(yè)股份有限公司2018年半年度報告》顯示，其公司的毛利率為28.39%。《浙江茗皇天然食品開發(fā)股份有限公司2018年半年度報告》顯示，其公司主要產品與服務項目為速溶茶粉，毛利率為29.65%。《黑龍江海赫飲品股份公司2018年半年度報告》顯示，其公司主要產品與服務項目為飲用天然蘇打水的生產和銷售，毛利率為41.49%。《遼寧寶麗嘉華生物醫(yī)藥科技股份有限公司2018年半年度報告》顯示，其公司主要產品與服務項目為酵素產品的生產與銷售，毛利率為77.72%。《海南海航飲品股份有限公司2018年半年度報告》顯示，其公司主要產品與服務項目為飲料、食品生產、加工、代理與銷售，毛利率為22.50%。《達利食品集團有限公司2017年度報告》顯示，其公司2017年的功能飲料銷售額為267500萬元，植物蛋白和含乳飲料銷售額219200萬元，涼茶銷售額252100萬元其他飲料銷售額121000萬元。飲料產品的毛利391000萬元，毛利率為45.5%。《統(tǒng)一企業(yè)中國控股有限公司2018年中期業(yè)績公告》顯示，其公司毛利率為33.5%，2018年上半年飲品業(yè)務收益得6755900萬元。《中國旺旺控股有限公司2017/2018年年度報告》顯示，其公司酒精飲料的毛利率為35%。

四、天絲公司為本案支出了律師費5萬元，公證費45315元，調查費26000元。德牛公司、云升公司認可天絲公司支出了上述費用，但認為公證費本身就包括了調查費，因此，調查費的主張不應得到支持。

五、德牛公司、云升公司為證明其生產及銷售的涉案產品并不侵犯天絲公司的相應權利，提交了如下證據：

1.《委托加工合同》。該協(xié)議由德國紅牛公司和德牛公司（甲方、委托方）與云升公司（乙方、被委托方）于2017年5月2日簽訂，約定甲方委托乙方生產并貼牌甲方標識的維生素風味飲料（250ml易拉罐），甲方應支付的材料款若由乙方墊支，由甲方按月息1%支付乙方資金成本。委托加工費為不含稅單價為0.17元/罐，合同有效期為2017年8月到2018年8月。

2.《委托加工合同》。該協(xié)議由英國紅牛公司（甲方、委托方）與云升公司（乙方、被委托方）于2017年5月2日簽訂，約定甲方委托乙方生產并貼牌甲方標識的250ml易拉罐產品，乙方在收到甲方生產訂單中100%材料款和50%委托加工費后，才按照訂單安排生產。委托加工費為250ml×24易拉罐不含稅單價為0.17元/罐，合同有效期為2017年3月21日到2018年3月20日。

3.《委托加工合同》。該協(xié)議由美國紅牛公司和金牛公司（甲方、委托方）與云升公司（乙方、被委托方）于2017年11月11日簽訂，約定甲方委托乙方生產并貼牌甲方標識的維生素風味飲料（250ml易拉罐），甲方應支付的材料款若由乙方墊支，由甲方按月息1%支付乙方資金成本。委托加工費為不含稅單價為0.17元/罐，合同有效期為2017年11月到2018年11月。

4.《承諾書》。該《承諾書》由英國紅牛公司及勇闖天涯公司（甲方、委托方）與云升公司（乙方、被委托方）于2017年5月6日簽訂，約定甲方負責向乙方提供產品生產所需的內外包裝物品，如果因甲方公司經營所產生的法律經濟糾紛一律由甲方自行負責，甲方包裝的注冊商標、文字、圖案、設計、產品名稱等相關事項如有違反規(guī)定，一切由甲方自行承擔責任。

5.《授權證書》四份。其中第一份證書顯示，茲德國紅牛公司、德牛公司共同授權云升公司生產GermanBullfight品牌維生素飲料指定產品。第二份證書顯示，茲德國紅牛公司授權德牛公司在中國大陸的銷售和售后服務，2018年8月5日至2017年8月5日。第三份證書顯示，茲美國紅牛公司、金牛公司授權云升公司生產USAREDBULL品牌維生素飲料指定產品。第四份證書顯示，茲美國紅牛公司授權金牛公司在中國大陸的銷售和售后服務。2017年9月25日至2027年9月25日。

6.德牛公司（供貨方）于2017年8月12日與孫強、文云（代理方），于2017年8月20日與包玉、于2017年8月15日與吳孝均簽訂《德牛公司產品經銷代理合同》，約定德牛公司委托孫強在巴南區(qū)、文云在九龍坡區(qū)、包玉在江北區(qū)、吳孝均在渝北區(qū)代理維生素風味飲料（250ml易拉罐），代理價格均為35元/件，德牛公司根據市場行情可適度調整，確保每個代理在其代理區(qū)域完成銷售50件/月。天絲公司對該證據的真實性予以認可，證明德牛公司自2017年8月便開始銷售涉案被控侵權產品。

7.《土地流轉協(xié)議》載明：甲方為合川區(qū)釣魚城街道辦事處思居村民委員會，乙方為云升公司，經甲、乙雙方協(xié)商一致，達成項目投資協(xié)議如下：項目用地位置、方式及面積甲方根據乙方項目的需要，甲方同意乙方流轉使用土地29.87畝；流轉使用土地期限甲方流轉給乙方使用土地的期限為15年，即從2009年10月1日起至2025年9月30日止。天絲公司認可該協(xié)議的真實性，但云升公司的規(guī)模當以其官方網站自認的100畝來認定。

2018年4月17日，天絲公司出具《授權委托書》，委托北京元合律師事務所張洋、張辰揚作為天絲公司與云升公司等涉嫌侵犯天絲公司商標權和不正當競爭糾紛一案中的一審、二審、和再審階段的代理人，受理權限為特別授權，包括代為申請訴訟前保全和和訴中保全，代為申請證據保全，代為調查取證，代為參加調解或和解、反訴、轉委托等。

一審法院認為，天絲公司的注冊地在泰王國，故應當依照涉外民事訴訟程序進行審理。根據《中華人民共和國民事訴訟法》第二十八條規(guī)定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄及《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第五十條規(guī)定，知識產權的侵權責任，適用被請求保護地法律，當事人也可以在侵權行為發(fā)生后協(xié)議選擇適用法院地法律。本案中，被控侵權行為地在一審法院轄區(qū)，故一審法院有管轄權，且本案系商標權侵權及不正當競爭糾紛案件，故本案應當適用被請求保護地法律即中華人民共和國法律。

當事人對于天絲公司享有第878072號注冊商標的專用權、德牛公司委托云升公司生產了涉案被控侵權產品以及德牛公司、云升公司銷售了涉案被控侵權產品的事實無異議。關于公證書是否應當被采信的問題，德牛公司、云升公司雖認為公證申請人與本案無利害關系，公證書程序不符合法律規(guī)定而不應采信，但認可公證書記載的內容真實。因此，一審法院對于該公證書記載的事實予以確認。本案一審的爭議焦點為：一、本案是否應當中止審理；二、德牛公司、云升公司的涉案被控侵權行為是否侵犯了